網(wǎng)絡(luò)主播與運(yùn)營公司之間的法律關(guān)系如何認(rèn)定？
2018年3月15日，曹某（乙方）與某網(wǎng)絡(luò)公司（甲方）簽訂《主播簽約協(xié)議》（以下簡稱《協(xié)議》），《協(xié)議》主要約定：
1.雙方根據(jù)民事、合同等法律法規(guī)的規(guī)定，按照自愿、平等、協(xié)商一致原則，簽訂本協(xié)議，有效期3年。協(xié)議到期前一個(gè)月任何一方均可提出書面續(xù)約通知，經(jīng)雙方同意重新簽訂勞動協(xié)議。
2.甲方作為乙方的簽約經(jīng)紀(jì)公司，有權(quán)對乙方行為實(shí)施監(jiān)督、管理，乙方違反的，有權(quán)取消其主播資格。甲方負(fù)責(zé)設(shè)備維護(hù)、提供主播工作環(huán)境，并根據(jù)第三方公司的需求，對乙方進(jìn)行包裝、推廣宣傳。
3.乙方作為甲方的簽約主播，只能在甲方所有或有權(quán)開播的平臺和工會擔(dān)任主播，否則甲方有權(quán)取消其主播資格并要求其支付違約金。合同有效期內(nèi)，乙方須配合甲方各項(xiàng)要求，服從甲方安排，同時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)平臺的管理規(guī)定。乙方應(yīng)向甲方提供有效聯(lián)系方式，甲方超過一周無法與乙方取得聯(lián)系的，有權(quán)取消其主播資格并要求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
4.乙方的待遇包括底薪、獎(jiǎng)金和年終獎(jiǎng)，具體構(gòu)成及數(shù)額根據(jù)乙方每月表現(xiàn)及禮物量確定，由甲方從該收入中支付。簽訂合約后的第一個(gè)月為培訓(xùn)＋試播月，甲方支付600元及賬戶收入10％的提成作為激勵(lì)，培訓(xùn)費(fèi)2000元，在第一個(gè)收入5000的月份扣除。正常直播后，底薪、獎(jiǎng)金、季度獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)均按照賬戶月收入的一定比例發(fā)放，最少為5％。賬戶月收入連續(xù)三個(gè)月1000元以下的，取消主播資格。甲方每月另設(shè)全勤獎(jiǎng)50-300元（按時(shí)開播，不請假，不早退，月休兩天以內(nèi)，開播時(shí)長120小時(shí)以上）。
5.乙方為全職主播，月直播有效天需達(dá)26天（直播時(shí)長6小時(shí)以上為有效天），時(shí)長180小時(shí)以上。如無法滿足，則按不足的時(shí)間和天數(shù)進(jìn)行扣減。正式主播每天必須按時(shí)上播，如有特殊情況需提前一天申請，經(jīng)甲方批準(zhǔn)之后方可請假，無批準(zhǔn)不開播的，視為曠工，扣除底薪200元。出現(xiàn)2次以上曠工情況，甲方有權(quán)取消乙方主播資格。乙方一個(gè)月內(nèi)只允許四天帶薪請假，多請假一天扣100元，2日扣200元，以此類推。
2018年3月至2019年8月，曹某使用某網(wǎng)絡(luò)公司提供的虎牙賬號先后在公司提供的地點(diǎn)和自己家中進(jìn)行直播，在扣除提成比例后，曹某的主播賬戶共獲得296032.3元收入（稅前）。某網(wǎng)絡(luò)公司按照《協(xié)議》約定通過微信轉(zhuǎn)賬及紅包方式從賬戶收入中共向曹某足額支付276371.6元。2019年10月10日，曹某通過EMS快遞向某網(wǎng)絡(luò)公司郵寄《解除主播簽約協(xié)議通知書》。隨后曹某向勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱勞動仲裁委）申請勞動仲裁。2019年12月3日，勞動仲裁委作出仲裁裁決，認(rèn)定某網(wǎng)絡(luò)公司與曹某之間不存在勞動關(guān)系，對曹某關(guān)于勞動報(bào)酬、未簽勞動合同雙倍工資、社會保險(xiǎn)等請求不予支持。曹某遂向法院提起訴訟。
法院判決:
河南省開封市龍亭區(qū)人民法院于2020年6月4日作出（2020）豫0202民初495號民事判決：駁回原告曹某的訴訟請求。曹某不服，提起上訴。河南省開封市中級人民法院經(jīng)審理，于2020年12月25日作出（2020）豫02民終2095號民事判決：駁回上訴，維持原判。曹某不服，申請?jiān)賹?。河南省高級人民法院?021年8月23日作出（2021）豫民申6177號民事裁定：駁回曹某的再審申請。
法官說法:
勞動關(guān)系是雙方當(dāng)事人達(dá)成合意，由勞動者一方提供勞動、用人單位給付報(bào)酬所形成的具有經(jīng)濟(jì)、人身從屬性的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)主播作為近年來的新興熱門職業(yè)，在提供勞動的方式、地點(diǎn)、時(shí)間、內(nèi)容、獲取報(bào)酬的來源等方面與傳統(tǒng)行業(yè)存在較大區(qū)別。與傳統(tǒng)勞動關(guān)系相比，網(wǎng)絡(luò)主播對簽約公司的人身依附性、經(jīng)濟(jì)從屬性不夠明顯。網(wǎng)絡(luò)主播與簽約公司之間一般簽訂《主播簽約協(xié)議》等類似協(xié)議。民事協(xié)議的簽訂是行為人自主意思的體現(xiàn)。認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)主播與其簽約公司之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系，可以從雙方是否有訂立勞動合同的合意，協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容及實(shí)際履行情況是否具有一定的人身依附性和經(jīng)濟(jì)從屬性等方面判斷。同時(shí)，多數(shù)情況下，網(wǎng)絡(luò)主播系通過簽約公司提供的第三方直播平臺賬戶在第三方直播平臺上進(jìn)行直播，因此，還可通過審查簽約公司營業(yè)執(zhí)照上記載的經(jīng)營范圍、是否獲得相應(yīng)行政許可證書等，確定網(wǎng)絡(luò)主播從事直播的行為是否屬于簽約公司的業(yè)務(wù)組成部分，以此判斷雙方是否為勞動關(guān)系。
本案中:
一、從曹某與某網(wǎng)絡(luò)公司簽訂的《協(xié)議》內(nèi)容看，該《協(xié)議》約定的內(nèi)容中雖出現(xiàn)“重新簽訂勞動協(xié)議”“管理”“工資”“底薪”等具有勞動關(guān)系特征的詞語，但該約定依據(jù)的是民事相關(guān)法律和《中華人民共和國合同法》（現(xiàn)為《中華人民共和國民法典》合同編）的相關(guān)規(guī)定，系平等主體之間就開展網(wǎng)絡(luò)直播活動、提供經(jīng)紀(jì)服務(wù)等民事活動的權(quán)利義務(wù)的約定，雙方?jīng)]有訂立勞動合同的合意。
二、從合同約定的關(guān)于收入來源、分配等雙方權(quán)利義務(wù)看：
1.曹某與某網(wǎng)絡(luò)公司所簽訂的《協(xié)議》約定的底薪僅600元，不符合最低工資標(biāo)準(zhǔn)的要求，且從雙方約定的報(bào)酬計(jì)算方式看，底薪并不是曹某收入的主要來源。該《協(xié)議》亦未約定繳納社保費(fèi)等事項(xiàng)，且約定試播月的培訓(xùn)費(fèi)從曹某月收入達(dá)到5000元的第一個(gè)月的收入中扣除，這與勞動關(guān)系中用人單位應(yīng)承擔(dān)員工培訓(xùn)費(fèi)用的規(guī)定明顯不同。
2.曹某的主要報(bào)酬收入并非直接來自于某網(wǎng)絡(luò)公司，而是從曹某網(wǎng)絡(luò)直播賺取的費(fèi)用中按照雙方約定的比例進(jìn)行收益分成，且某網(wǎng)絡(luò)公司也要從曹某網(wǎng)絡(luò)直播賺取的收入中提取一定比例的分成費(fèi)用，雙方這種收益分配方式與勞動關(guān)系中由用人單位支付各類費(fèi)用有著本質(zhì)區(qū)別。故曹某與某網(wǎng)絡(luò)公司之間不符合勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)依附性的特征，更符合合作關(guān)系的特征。
3.雙方在案涉《協(xié)議》中約定的曹某的收入由底薪、獎(jiǎng)金構(gòu)成。全勤獎(jiǎng)，按時(shí)開播，不請假，不早退，月休兩天以內(nèi)，開播時(shí)長120小時(shí)以上等內(nèi)容，是雙方協(xié)商的一種履約模式，系基于合作關(guān)系而衍生的對曹某直播活動作出的管理規(guī)定，不應(yīng)視為雙方之間具有人身隸屬關(guān)系的規(guī)章制度。
三、從工作內(nèi)容上看，曹某從事的網(wǎng)絡(luò)直播平臺，系某網(wǎng)絡(luò)公司在第三方直播平臺上注冊提供，直播內(nèi)容不是某網(wǎng)絡(luò)公司的經(jīng)營范圍。綜上，本案曹某與某網(wǎng)絡(luò)公司缺乏人身依附性和經(jīng)濟(jì)從屬性，曹某從事直播的行為并非某網(wǎng)絡(luò)公司業(yè)務(wù)的組成部分，雙方之間不存在勞動關(guān)系。
對于實(shí)踐中網(wǎng)絡(luò)主播與簽約公司之間是否屬于勞動關(guān)系的判斷，可參考以上三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)主播與簽約公司協(xié)議約定的雙方權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容及實(shí)際履行情況，能夠認(rèn)定雙方具有一定的人身依附性和經(jīng)濟(jì)從屬性的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間存在勞動關(guān)系，以更好保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。
（佑成 曲靖分公司）2023.12.29.
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